¿Cómo hacer un testamento que proteja a los hijos vulnerables y evite impugnaciones?

Legar no es solo transmitir un patrimonio; es el último acto de cuidado hacia una familia. Sin embargo, en situaciones familiares complejas —con hijos de distintos matrimonios, un descendiente con discapacidad o relaciones desiguales—, la redacción de la última voluntad se convierte en un campo minado. Muchos creen que basta con hacer una lista de bienes y respetar la división legal de la herencia para asegurar un proceso justo. Se concentran en el «qué», olvidando el «cómo», que es donde reside el germen de las futuras disputas.

La experiencia notarial demuestra que las guerras familiares no suelen nacer de la mala fe, sino de la ambigüedad, de la sensación de agravio y de los vacíos que la ley no puede llenar. Un testamento que se limita a cumplir los mínimos legales es, a menudo, una invitación al conflicto. Deja la puerta abierta a interpretaciones, a valoraciones subjetivas de los bienes y a la dolorosa pregunta: «¿Por qué a él más que a mí?». El verdadero desafío no es repartir, sino hacerlo de una manera que sea, y que parezca, indiscutiblemente equitativa.

Pero, ¿y si el testamento pudiera ser algo más que un documento legal? ¿Si, en lugar de un mapa del tesoro que genera disputas, fuera un verdadero «instrumento de paz»? La clave no está en desafiar la ley, sino en utilizar sus mecanismos de forma estratégica. Existen cláusulas y figuras jurídicas, poco conocidas por el gran público, diseñadas precisamente para anticipar y neutralizar los conflictos. Son los «mecanismos anti-conflicto» que permiten proteger al hijo más vulnerable, reconocer a quien nos ha cuidado y, sobre todo, asegurar que nuestra voluntad se cumpla sin que ello destruya la armonía familiar.

Este artículo le guiará a través de esa arquitectura sucesoria. Exploraremos, desde la perspectiva de un notario, no solo las reglas, sino las estrategias para construir un testamento que funcione como un reloj suizo: preciso, justo y diseñado para perdurar en paz.

Para abordar con rigor y claridad esta materia, hemos estructurado el contenido en varios apartados clave. A continuación, encontrará el índice que le guiará a través de las estrategias fundamentales para diseñar un testamento sólido y pacificador.

¿Por qué no puede desheredar totalmente a un hijo en España salvo causas muy graves?

En el derecho común español, el principio de la legítima estricta es un pilar fundamental. Significa que una parte de la herencia, concretamente un tercio, está reservada por ley a los «herederos forzosos», principalmente los hijos. Esta porción debe repartirse a partes iguales entre todos ellos, y el testador no puede privarles de ella, salvo en circunstancias excepcionales y tasadas de desheredación (como maltrato grave o negación de alimentos), que deben ser probadas judicialmente.

Esta rigidez legal, diseñada para proteger a los descendientes, puede parecer una limitación para quien desea beneficiar a un hijo en detrimento de otro. Sin embargo, es precisamente dentro de este marco donde surgen las herramientas estratégicas para modular la voluntad del testador sin quebrantar la ley. La solución no es intentar una desheredación que será casi con toda seguridad impugnada y anulada, sino utilizar cláusulas que incentiven a los herederos a aceptar el reparto deseado.

La más eficaz de estas herramientas es la conocida como «cautela socini». Consiste en ofrecer a cada heredero forzoso un legado superior a lo que le correspondería por legítima estricta, pero sujeto a una condición: no impugnar el testamento. Si un heredero decide reclamar judicialmente, se le castiga recibiendo únicamente su parte de la legítima estricta, y nada más. Por ejemplo, se puede dejar al hijo «no favorecido» el usufructo de más bienes de los que le tocarían, pero si reclama, solo recibirá la nuda propiedad de su tercio de legítima. Esta cláusula es un poderoso «mecanismo anti-conflicto» porque convierte la impugnación en una opción económicamente desfavorable.

Para blindar aún más el testamento, es fundamental:

• Especificar con claridad cualquier causa de indignidad o desheredación si existe y está documentada.
• Establecer «sustituciones vulgares», nombrando a otro heredero en caso de que el primero rechace las condiciones.
• Dejar constancia expresa en el testamento de las razones afectivas o de cuidado que justifican una decisión diferencial, humanizando la voluntad y dificultando la narrativa del agravio.

Lejos de ser un obstáculo, la ley, si se conoce en profundidad, ofrece las herramientas para construir una voluntad sólida que respete tanto el derecho de los herederos como el deseo del testador.

¿Cómo usar el tercio de mejora para beneficiar al hijo que cuida de usted sin romper la ley?

Más allá de la legítima estricta, la ley española ofrece dos tercios de la herencia con mayor flexibilidad: el tercio de mejora y el tercio de libre disposición. Es aquí donde reside la verdadera capacidad del testador para premiar, proteger o compensar a un descendiente en particular, como aquel hijo que ha dedicado años a su cuidado. Utilizar estos tercios de forma estratégica es el corazón de una buena arquitectura sucesoria.

El tercio de mejora, como su nombre indica, solo puede destinarse a «mejorar» a uno o varios hijos o descendientes. El tercio de libre disposición, por su parte, puede legarse a cualquier persona, sea familiar o no. La combinación de ambos es una herramienta potentísima. Para ilustrarlo, observe el siguiente esquema que representa la división de la herencia y cómo se pueden concentrar los beneficios.

Como se aprecia, es posible adjudicar hasta dos tercios del total de la herencia a un solo hijo. Un caso práctico común es el de querer dejar la vivienda habitual al hijo cuidador. Si el valor de la casa excede su parte de la legítima, se puede utilizar la suma del tercio de mejora y el de libre disposición para cubrir la diferencia, compensando a los otros herederos con otros bienes o efectivo del caudal hereditario.

En definitiva, la ley no exige un trato igualitario, sino el respeto a un mínimo legal. A partir de ahí, la voluntad del testador, si se instrumenta correctamente, tiene un amplio margen para ejercer la gratitud y la protección.

¿Cuándo nombrar a un profesional externo para repartir la herencia y evitar peleas entre hermanos?

Cuando las relaciones entre herederos son tensas o el patrimonio es complejo, la figura del testador no termina con el fallecimiento. Su responsabilidad se extiende a diseñar un proceso de reparto que minimice la fricción. Dejar que los herederos se pongan de acuerdo por sí mismos es, en muchos casos, una receta para el desastre. La solución más prudente es nombrar en el propio testamento a un tercero imparcial: el albacea o el contador-partidor dativo.

Estas figuras, designadas por el testador, actúan como sus ejecutores post-mortem, encargados de velar por el cumplimiento de su voluntad. Su intervención profesionaliza el reparto, lo despoja de carga emocional y evita que los herederos tengan que negociar entre sí en un momento de duelo y vulnerabilidad. Es fundamental entender sus diferencias para elegir la figura adecuada a cada caso.

A continuación, se presenta una tabla que clarifica las funciones y la idoneidad de cada profesional, un análisis crucial para tomar la decisión correcta.

La designación de un contador-partidor es especialmente recomendable cuando existen varios inmuebles o bienes de difícil división. Este profesional se encargará de formar lotes equitativos, evitando la principal fuente de conflicto: quién se queda con qué. Aunque sus honorarios puedan parecer un coste adicional, deben considerarse una inversión en paz familiar. Como bien señala el Colegio de Abogados de Madrid, este gasto es una póliza de seguro contra un litigio.

Los honorarios de un contador-partidor deben verse como una ‘póliza de seguro’ contra los costes de un litigio, que pueden ascender al 20-30% del valor de la herencia.

– Colegio de Abogados de Madrid, Guía de Baremos Orientativos 2024

Nombrar a un ejecutor testamentario no es un signo de desconfianza hacia los hijos, sino un acto de máxima protección hacia ellos, liberándolos de una carga que puede destruir sus relaciones.

El problema de los bienes sin adjudicar que generan gastos y deudas mientras los herederos discuten

Uno de los problemas más subestimados en una herencia es el «limbo» en el que entran los bienes desde el fallecimiento hasta su reparto definitivo. Durante este periodo, que puede alargarse meses o incluso años si hay disputas, el patrimonio sigue generando gastos: Impuesto sobre Bienes Inmuebles (IBI), cuotas de comunidad, seguros, suministros… Estos gastos, si no se gestionan, se convierten en deudas que erosionan el valor de la herencia y se convierten en otro foco de conflicto.

La pregunta «¿quién paga esto?» es recurrente y peligrosa. Mientras los herederos discuten sobre la valoración o el reparto, las facturas se acumulan. La solución preventiva más eficaz es la creación de un «legado de caja» en el propio testamento. Consiste en apartar una cantidad de dinero líquida en una cuenta bancaria específica, con el mandato expreso de que se utilice exclusivamente para cubrir los gastos del caudal hereditario hasta su adjudicación.

Este mecanismo asegura la correcta conservación del patrimonio y evita que un heredero tenga que adelantar dinero de su bolsillo, generando un agravio comparativo. Además, es crucial recordar que existen plazos fiscales improrrogables, como el del Impuesto de Sucesiones, que debe liquidarse en los 6 meses desde el fallecimiento, prorrogables otros 6 meses. La falta de liquidez para afrontar este impuesto puede forzar la venta apresurada y malbaratada de bienes. Un legado de caja bien dimensionado previene también esta situación.

Garantizar la liquidez para el mantenimiento del patrimonio durante la transición es tan importante como decidir su reparto final. Es un acto de responsabilidad que evita que la herencia se consuma a sí misma.

¿Cómo dejar instrucciones claras sobre sus cuidados médicos y finales para no cargar a la familia?

La planificación sucesoria no debe limitarse a los bienes materiales. Una de las cargas más pesadas y dolorosas que se puede dejar a los hijos es la de tener que tomar decisiones sobre los cuidados médicos y el final de la vida de sus padres sin una guía clara. ¿Querría ser mantenido con vida artificialmente? ¿Prefiere cuidados paliativos en casa o en un hospital? Estas preguntas, en momentos de gran estrés emocional, pueden generar profundos conflictos y sentimientos de culpa en la familia.

La herramienta legal para evitar esta situación es el Documento de Voluntades Anticipadas (DVA), también conocido como «testamento vital». Este documento, que se otorga ante notario o testigos y se inscribe en un registro autonómico, permite a una persona mayor de edad y capaz dejar por escrito sus instrucciones sobre los tratamientos médicos que desea o no desea recibir en caso de que no pueda expresar su voluntad por sí misma. Es una manifestación de la autonomía personal y un acto de inmenso amor hacia la familia, liberándola de una responsabilidad abrumadora.

Es importante destacar que el testamento patrimonial y el testamento vital son documentos complementarios pero independientes. El DVA se centra en la voluntad sanitaria, mientras que el testamento ordena el destino de los bienes. Sin embargo, pueden y deben coordinarse. Por ejemplo, el testamento puede respaldar financieramente los deseos del DVA, creando un patrimonio protegido o un fondo específico destinado a pagar los cuidados en el domicilio o en la residencia que el testador haya elegido.

Además del DVA, una carta personal de despedida, sin valor legal pero con un inmenso valor emocional, puede ser el broche de oro de una planificación cuidadosa. En ella, se pueden explicar las decisiones más difíciles tomadas en el testamento y en el DVA, expresar afecto y pedir a la familia que se mantenga unida. Esta «voluntad emocional» es, a menudo, el legado más importante para preservar la armonía.

Planificar la propia dignidad en el final del camino no solo asegura que se respete nuestra voluntad, sino que protege el bienestar emocional de quienes más queremos.

¿Por qué sus herederos tendrán que pagar al Ayuntamiento aunque el piso haya bajado de valor (y cómo evitarlo)?

Uno de los golpes fiscales más inesperados para los herederos es el Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana, popularmente conocido como «plusvalía municipal». Durante años, los ayuntamientos lo liquidaban de forma automática, asumiendo que el valor del suelo de un inmueble siempre aumentaba con el tiempo, incluso cuando la realidad del mercado demostraba una pérdida de valor. Esto generaba situaciones injustas en las que se heredaba un piso por menos valor del que se compró, pero aun así se debía pagar el impuesto.

Esta situación cambió radicalmente a raíz de la Sentencia del Tribunal Constitucional 182/2021, que declaró inconstitucional el antiguo sistema de cálculo. La nueva regulación abre una vía para que los herederos puedan defenderse y, en muchos casos, evitar pagar este impuesto. Ya no es un tributo automático; ahora es un impuesto que grava una ganancia real, si es que existe.

El cambio fundamental es que ahora el heredero tiene la opción de elegir entre dos métodos de cálculo:

• Método objetivo: Un cálculo basado en el valor catastral del suelo y unos coeficientes fijados por el Ayuntamiento, similar al sistema anterior pero corregido.
• Método real: Se calcula la diferencia entre el valor de adquisición (lo que costó el inmueble en su día) y el valor de transmisión (el valor que se le da en la herencia).

La clave está en que si el «método real» demuestra que no ha habido incremento de valor, o incluso ha habido una pérdida, el heredero puede presentar una alegación de no sujeción al impuesto ante el Ayuntamiento. Para ello, es imprescindible contar con la escritura de compra original del inmueble. El heredero puede ahora demostrar fehacientemente que no ha existido ganancia y, por tanto, no hay hecho imponible que gravar. Si sí hubo ganancia, podrá calcular el impuesto con ambos métodos y elegir el que resulte en una cuota inferior.

La planificación fiscal de una herencia no acaba en el Impuesto de Sucesiones. La plusvalía municipal es un coste significativo que, con la información y la documentación adecuadas, a menudo puede ser reducido o eliminado por completo.

La importancia de tasar los bienes a fecha de fallecimiento para un reparto equitativo entre hermanos

Uno de los errores más comunes y conflictivos en un reparto hereditario es utilizar valores desactualizados o fiscales para los bienes. «La casa vale lo que pone en el catastro» o «usamos el precio por el que se compró hace 30 años» son frases que encienden la mecha de la desconfianza. Para que un reparto sea verdaderamente equitativo, los bienes deben valorarse por su valor real de mercado a la fecha del fallecimiento. Cualquier otra referencia distorsiona la balanza.

Desde 2022, Hacienda utiliza un «valor de referencia» oficial para calcular el Impuesto de Sucesiones y el de Transmisiones Patrimoniales. Este valor, basado en datos catastrales, se presume correcto a efectos fiscales, pero no tiene por qué coincidir con el valor real de mercado. De hecho, es común que pueda diferir hasta un 20% del valor real de mercado. Utilizar este valor fiscal para el reparto entre hermanos puede beneficiar injustamente a quien se adjudica un bien infravalorado por Hacienda pero con un alto precio de venta potencial.

La única forma de garantizar la equidad y prevenir disputas es realizar una tasación profesional e independiente de los bienes más significativos, especialmente los inmuebles. El coste de esta tasación es mínimo en comparación con el conflicto que evita. Además, el testador puede blindar este proceso incluyendo una cláusula específica en el testamento.

La justicia en una herencia no solo consiste en repartir, sino en asegurar que las porciones, además de legales, sean económicamente equivalentes. Y eso solo se consigue con una valoración objetiva.

¿Cómo coordinar fiscalidad, inversión y legalidad para que su patrimonio funcione como un reloj?

Hemos visto que un testamento es una pieza de una maquinaria más grande: la planificación sucesoria global. De nada sirve un testamento legalmente perfecto si ignora las implicaciones fiscales o la necesaria liquidez para ejecutarlo. La verdadera maestría reside en coordinar tres dimensiones: la legal (qué dice el testamento), la fiscal (cuánto costará heredarlo) y la financiera (cómo se pagarán esos costes y se gestionarán los bienes). Hacer que estas tres ruedas giren en perfecta sincronía es el objetivo de una arquitectura sucesoria avanzada.

En España, esta coordinación es especialmente compleja debido a la diversidad de regímenes forales. Mientras que en el territorio de derecho común los pactos sucesorios (acuerdos en vida sobre la herencia futura) están prohibidos, en comunidades como País Vasco, Cataluña o Galicia, son una herramienta fundamental. Conocer la legislación aplicable es el primer paso.

El siguiente cuadro muestra un mapa de esta diversidad, evidenciando por qué una solución única no sirve para todo el territorio español.

Esta complejidad exige una visión holística que un solo profesional rara vez posee en su totalidad. Como afirma el experto David Jiménez en una entrevista, la planificación ideal se apoya en un «triángulo de expertos»: un abogado de sucesiones para la estructura legal, un asesor fiscal para minimizar el impacto impositivo y un planificador financiero para asegurar la liquidez y la viabilidad de las inversiones heredadas. Este «Equipo Sucesor» trabaja coordinado para que el patrimonio no solo se transmita, sino que lo haga de la forma más eficiente y pacífica posible.

Para que su voluntad perdure como un legado de armonía y no de discordia, el siguiente paso es consultar a un equipo de profesionales que le ayude a diseñar la arquitectura sucesoria más adecuada para su familia y su patrimonio.